正规炒股配资企业律师在跨境融资担保中的地位与作用

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  • 来源:投资者提问:公司对国元期货持股比例是多少?是否直接主导其经营管理?

律师做为专业人士,在充分了解客户需求及交易背景后,正规炒股配资企业以实现客户利益最大化、有效规避交易风险为目的,协助客户设计跨境融资及担保的最优模式及路径,包括但不限于,跨境担保的模式、办理登记备案、法律适用、交易重要环节的把控、关键节点风险控制及处理等。跨境担保较多是为境外银行发放贷款的担保,一方面,由于法律文本内容繁多,涉及许多专业法律术语,另一方面,境外银行根据其内部风控要求及流程管理,要求聘请境内、外律师分别正规炒股配资企业对整个融资项目的贷款文件,尤其是担保文件是否符合境内外法律、境内担保登记是否妥善办理等问题进行认真审核,分别出具境内、外法律意见书,作为境外银行放款的前提条件之一。


随着企业国际化进程的加速,跨境投融资市场日益繁荣,我国借机不断通过完善政策继续推进资本市场的开放,今年6月央行首次在年报中提出条件成熟时,正规炒股配资企业将取消合格境内机构投资者(QDII)、境外机构投资者(QFII)资格和额度审批,被市场解读为又为跨境投资打开了一扇新窗户。值得关注的是,与跨境投融资相伴相生起来的跨境担保业务,在跨境交易中越来越具有举足轻重的地位。鉴于此,本文将对跨境担保业务的模式,以及律师在该项业务中的作用做简要论述。

一、跨境担保对企业的重要性

目前,在我国很多跨境投资项目中,国内控股股东在完成对境外目标公司的收购后需要继续投入巨额资金,因此国内企业经常利用境外金融机构贷款利率远低于国内利率的优势,进行跨境融资。但在融资过程中,由于在境外设立的子公司或关联公司财务能力较弱,因此除子公司的资产抵押之外,更多的是依靠具有实力的母公司提供担保,而母公司又主要依靠申请国内银行合作协助完成跨境担保事宜。

近年来,在境内贷款额度收紧和人民币持续大幅升值双重因素影响下,不少银行跨境担保业务正急剧升温,国有银行、股份制银行,甚至外资银行近正规炒股配资企业期都出现外保内贷额度供不应求的情况,不仅部分股份制商业银行因额度不足而暂停此业务,而且拥有庞大外债指标的大型国有银行也面临额度不足的问题,一些中资银行开始向外资银行“借额度”。跨境担保业务如此受企业青睐,不仅是因为跨境担保能够让境内外的交易方在新的商业关系中建立起安全感,更重要的是可以在境外以很低的利率贷到外币,将来还可以再以人民币购买美元还贷,由此企业还可以在息差和汇差上双重获利。

二、跨境担保的模式

1996年中国人民银行《境内机构对外担保管理办法》首次对对外担保进行界定,随着跨国贸易的快速增长,跨境担保行为已愈加多样化和复杂化,今年5月12日国家外汇管理局引发《国家外汇管理局关于发布<跨境担保外汇管理规定>的通知》(汇发[2014]29号,以下简称:新规),对跨境担保的相关内容进一步做出了规定,并同时废止了其他12项涉及跨境担保的规范性文件。新规是简政放权和资本项目进一步开放的大背景下,外汇局对中国现行跨境担保管理做出的重大突破。

跨境担保是指担保人向债权人书面作出的、具有法律约束力、承诺按照担保合同约定履行相关付款义务并可能产生资金跨境收付或资产所有权转移等国际收支交易的担保行为。判断跨境担保的关键点在于:是否可能产生跨境收付或资产所有权跨境转移。跨境担保分为以下三正规炒股配资企业种模式:

(一)内保外贷

内保外贷系指担保人注册地在境内、债务人和债权人注册地均在境外的跨境担保,该模式也是目前实务中最常见的,基本架构如下:

内保外贷担保人的主体可以为银行、非银行金融机构或企业(以下简称:非银行机构)、境内个人。不同性质的主体,在办理内保外贷登记、发生担保履约时的对外支付、以及发生担保履约后的对外债权登记等有不同的要求。

外汇局对内保外贷实行登记管理时,主要涉及签约登记、发生担保履约后的对外债权登记、以及注销登记等。

(二)外保内贷

外保内贷系指担保人注册地在境外、债务人和债权人注册地均在境内的跨境担保。基本架构如下:

外保内贷的主体及债务种类有严格的限定:(1)债务人为在境内注册经营的非金融机构;(2)债权人为在境内注册经营的金融机构;(3)担保标的为金融机构提供的本外币贷款(不包括委托贷款)或有约束力的授信额度;(4)担保形式符合境内、外法律法规。未经批准,境内机构不得超出下述范围办理外保内贷业务。

外汇局对外保内贷实行登记管理。境内债务人从事外保内贷业务,由发放贷款或提供授信额度的境内金融机构向外汇局集中报送外保内贷业务相关数据。

(三)其他形式跨境担保

其他形式跨境担保系指除前述内保外贷和外保内贷以外的其他情形,包括但不限于:(1)担保人在境内、债务人与债权人分属境内或境外的跨境担保;(2)担保人在境外、债务人与债权人分属境内或境外的跨境担保;(3)担保当事各方均在境内,担保物权登记地在境外的跨境担保;(4)担保当事各方均在境外,担保物权登记地在境内的跨境担保。

担保人在境内、债务人在境外,担保履约后构成对外债权的,应当办理对外债权登记;担保人在境外、债务人在境内,担保履约后发生境外债权人变更的,应当办理外债项下债权人变更登记手续。

三、律师在跨境担保业务中的地位与作用

跨国跨境融资业务受到市场热捧,为律师创造了提供法律服务的诸多机会。通过律师参与法律服务,有助于协助企业及银行顺利完成融资,合理控制或降低法律风险。

(一) 协助客户设计跨境融资担保的交易模式及路径

随着跨境融资的企业及银行越来越多,迫切需要有对该领域法律法规深度把握以及对操作流程非常熟悉的专业律师参与协助下完成。上述三种跨境担保模式在主体范围、登记手续、法域使用、跨境支付等方面,均有着十分严格的实体条件及程序要求。不同的交易背景,需要合理采用与之相适应的的融资及担保模式,方能较好实现当事人的商业目的。

律师做为专业人士,在充分了解客户需求及交易背景后,以实现客户利益最大化、有效规避交易风险为目的,协助客户设计跨境融资及担保的最优模式及路径,包括但不限于:跨境担保的模式、办理登记备案、法律适用、交易重要环节的把控、关键节点风险控制及处理等。

(二) 主导尽职调查并出具专业报告

开展跨境担保业务应当根据审慎原则,就是否符合境内外法律法规、交易主体、担保物权等进行尽职调查,依据在于:(1)针对内保外贷,《跨境担保外汇管理规定》第12条规定:“担保人办理内保外贷业务时,应对债务人主体资格、担保项下资金用途、预计的还款资金来源、担保履约的可能性及相关交易背景进行审核,对是否符合境内外相关法律法规进行尽职调查,并以适当方式监督债务人按照其申明的用途使用担保项下资金。”(2)针对物权担保的外汇管理,《跨境担保外汇管理规定》第21条规定:“外汇局不对担保当事各方设定担保物权的合法性进行审查。担保当事各方应自行确认担保合同内容符合境内外相关法律法规和行业主管部门的规定。

(3)针对其他形式跨境担保,《跨境担保外汇管理规定》第25条也有类似要求。

根据上述规定,跨境担保各方当事人在开展业务之前,应聘请专业律师就拟开展的跨境担保业务是否符合境内外法律法规规定,主体是否适格、交易背景、资金来源、反担保措施及担保物瑕疵、履约法律风险等进行尽职调查,并通过律师作为第三方客观中立的调查报告向担保人披露了其中可能存在的风险,通过提供专业的合理优化建议。尤其是内资银行,在为企业开立融资性保函或备用信用证时,如何构架反担保物权及方式,通过律师核查反担保的真实有效,对担保顺利完成该交易起到保驾护航的作用。

(三)参与跨境融资谈判,制定相关交易法律文件。

跨境融资时,债权人、债务人、担保人三方需要对跨境担保事宜进行多次谈判。在履约过程中,如果债务人出现违约行为或要求担保人履行担保义务时,各方也会因如何承担责任等问题进行交涉。律师通过参与谈判,可帮助企业在合同法律条款的设定及风险点上进行更为全面的评估,为其决策提供更可靠的保障。

通过委托律师参加谈判、起草交易法律文书,不仅能够完整呈现各方在交易中的权利义务,确保交易与合同条款的合规,而且可以提前对交易的重要节点、法律冲突、担保债权的实现等逐一进行详尽的约定,更好的避免争议,或发生争议时有章可循。另外,专业律师通过对交易文本的起草、见证签订,以及介入程序性事宜的安排,不但能够提供一个明确清晰的计划表与路线图,提高完成整个流程的效率,同时也可以确保合法性,有效降低整个交易的风险,促使交易能顺利完成。

(四)协助办理跨境担保登记,物权担保的抵押或质押等手续,确保真实合法

跨境担保虽然已不需经过外汇局等相关主管部门的审批,但从合同签约到担保履行,包括签约登记、对外债权登记、注销登记等仍需要履行一定的登记手续,并且有时间限制。如果担保人为银行,则基于银行有专门的数据接口程序可以直接向外汇局办理登记,相对比较简便。但对于非银行机构、企业及个人,登记程序相对繁琐,此时,专业的律师代为到相关政府主管部门办理或进行必要的沟通工作,势必可以化繁为简。

另外,其他形式的跨境担保,以及债务人对担保人提供的反担保均可能涉及物权担保抵押或质押登记手续,除了前述律师必要的尽调以外,有的抵押(质押)权的设定依法存在强制登记的要求,有的需要前置部门的审批、登记或备案;有的应当对抵押或质押物进行价值评估或是否允许超额抵押(质押)等,不同的物权担保可能涉及不同的登记备案手续或其他程序性限制条件。与此同时,跨境担保由于涉及境外法域,容易出现因语言不同、法律规定不一样、办理流程的差异等问题,给顺利完成跨境担保带来障碍或风险。

由专业律师协助或代为客户办理上述等程序性事宜,既高效,又可确保真实性,避免虚假或不实权利登记,起到事半功倍的效果。

(五)审查跨境担保业务法律文件,出具法律意见书

实践中,跨境担保较多是为境外银行发放贷款的担保,一方面,由于法律文本内容繁多,涉及许多专业法律术语,另一方面,境外银行根据其内部风控要求及流程管理,要求聘请境内、外律师分别对整个融资项目的贷款文件,尤其是担保文件是否符合境内外法律、境内担保登记是否妥善办理等问题进行认真审核,分别出具境内、外法律意见书,作为境外银行放款的前提条件之一。由此可见,律师是跨境担保业务不可或缺的角色。

综上所述,本文着重讨论了律师在跨境担保管理体系中的作用无所不在,银行或企业根据不同融资交易的需要,均应部分或全程聘请专业律师提供帮助。事实上,在跨境融资中,除了担保需要律师外,整个跨境融资过程由于涉及多个主体及法域,风险无处不在,没有律师的参与,寸步难行。故而在实践中,银行或企业等各方主体均各自基于自身的需求,独立聘请律师保障自身的合规及权益,律师的作用和地位远远超出本文研讨的范围。随着企业“走出去”进一步减负松绑,相信会推动更多企业进行跨境融资,为金融律师创造出更多的法律服务机会。